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双方自愿抱养协议书(双方自愿抱养协议书格式)

民法典之八十六(婚姻篇之收养关系)1

法务咨询特别号

第五章 收  养

第一节 收养关系的成立

第一千零九十三条 【被收养人的范围】下列未成年人,可以被收养:

(一)丧失父母的孤儿;

(二)查找不到生父母的未成年人;

(三)生父母有特殊困难无力抚养的子女。


相比收养法的规定,本条扩大了被收养人的范围,收养法规定的十四岁以下的未成年人可以被收养,本条去掉了十四岁的限制,按照民法典第17条的规定,十八岁以下的自然人是未成年人,均在被收养范围内。十八岁以上不能被收养。烟台鲍玉明案,从公示的情况看就是对十八岁以上女孩收养,无法完成收养登记,认定为非法收养关系。


第一千零九十四条 【送养人的范围】下列个人、组织可以作送养人:

(一)孤儿的监护人;

(二)儿童福利机构;

(三)有特殊困难无力抚养子女的生父母。


孤儿的监护人按照民法典第27条规定,第一顺序监护人是孤儿的祖父母、外祖父母,第二顺序监护人是孤儿的兄、姐,第三顺序监护人是经村委会、居委会或民政部门同意的其他愿意担任监护人的自然人或组织。以上这些人可以作孤儿的送养人。监护人送养是否需同一顺序监护人一致同意,民法典没有规定,尚需进一步明确。


第一千零九十五条 【监护人送养未成年人的特殊规定】未成年人的父母均不具备完全民事行为能力且可能严重危害该未成年人的,该未成年人的监护人可以将其送养。


本条规定的被送养对象需满足以下条件,1父母健在但其不具备完全民事行为能力;2被送养人父母可能严重危害被送养人;3有父母以外的监护人。满足以上三点,监护人可以送养未成年人。但如何认定“严重危害”还需明确。


第一千零九十六条 【监护人送养孤儿的特殊规定】监护人送养孤儿的,应当征得有抚养义务的人同意。有抚养义务的人不同意送养、监护人不愿意继续履行监护职责的,应当依照本法第一编的规定另行确定监护人。


本条与第1094条第一项相联系,同样没解决是否征得同一顺序监护人一致同意的问题,并产生新问题,即应征得有抚养义务的人同意,是指征得同一顺序有抚养义务的人同意还是征得不分顺序,需所有有抚养义务的人同意。按照民法典父母子女关系的规定的架构,对负有抚养义务的祖父母、外祖父母、兄、姐没有区分顺序,而是单独成条,本条规定的本意应该是征得所有有抚养义务的人同意,如果可以这样理解,也就解决了1094条中提出的问题。如何理解,尚需明确。


第一千零九十七条 【生父母送养】生父母送养子女,应当双方共同送养。生父母一方不明或者查找不到的,可以单方送养。


本条中的“生父母一方不明”指的是不知道生父母是谁的情况,如果是宣告失踪或宣告死亡的应经诉讼程序裁判后,才能单方送养。


第一千零九十八条 【收养人的条件】收养人应当同时具备下列条件:

(一)无子女或者只有一名子女;

(二)有抚养、教育和保护被收养人的能力;

(三)未患有在医学上认为不应当收养子女的疾病;

(四)无不利于被收养人健康成长的违法犯罪记录;

(五)年满三十周岁。


收养人应当同时具备的条件,本条规定“应当同时”四字,列举了五种条件,必须同时具备才能收养他人。其中条件二对能力的认定没有规定最低标准,如何把握是否具有该能力,还需明确。条件三中的疾病应该指的是精神疾病和传染性疾病。条件四中不利于被收养人健康成长的违法犯罪记录指的是那些违法犯罪行为,也需明确。


第一千零九十九条 【收养三代以内旁系同辈血亲子女的特殊规定】收养三代以内旁系同辈血亲的子女,可以不受本法第一千零九十三条第三项、第一千零九十四条第三项和第一千一百零二条规定的限制。华侨收养三代以内旁系同辈血亲的子女,还可以不受本法第一千零九十八条第一项规定的限制。


本条规定实际就是对原来过继的规定。想弄明白本条规定的内容,先要明白直系血亲和旁系血亲的概念。直系血亲指的是生我和我生的有直接血缘关系的上下各代亲属。旁系血亲是指不是生我或我生但在血缘上为同出一源的亲属。旁系血亲包括姨舅外甥男外甥女等在内的姻亲亲属。作为收养人有两个约束,即三代以内和同辈血亲。在此限制下,只能收养亲兄弟姐妹、堂兄弟姐妹、姑表兄弟姐妹、舅姨表兄弟姐妹的未成年子女。收养以上亲属子女的收养人可以不受异性收养年龄相差四十岁的限制,送养人可以不受经济状况的限制。如果收养人是华侨还可以不受收养数量的限制。


第一千一百条 【收养子女的人数】无子女的收养人可以收养两名子女;有子女的收养人只能收养一名子女。收养孤儿、残疾未成年人或者儿童福利机构抚养的查找不到生父母的未成年人,可以不受前款和本法第一千零九十八条第一项规定的限制。


相比收养法的规定,本条将无子女的收养人和有子女的收养人分别规定,其中有子女的收养人的亲生子女数量没有规定,也就是说不管收养人有几名亲生子女,都可以在符合收养规定的前提下收养一名子女。民政部关于在办理收养登记中严格区分孤儿与查找不到生父母的弃婴的通知中规定了孤儿的定义。所谓孤儿是指其父母死亡或其父母被人民法院宣告死亡的不满十四岁的未成年人。民法典已经将十四岁的限制去掉,即不满十八周岁,都可以以孤儿身份被收养。


第一千一百零一条 【共同收养】有配偶者收养子女,应当夫妻共同收养。


本条与收养法规定完全一致,是共同收养的规定,因为收养行为牵涉到监护、抚养、赡养、继承等法律关系,所以必须共同收养才可。


第一千一百零二条 【无配偶者收养异性子女】无配偶者收养异性子女的,收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上。


异性收养需年龄相差四十岁以上,是对未成年的人保护。


第一千一百零三条 【继父母收养继子女的特殊规定】继父或者继母经继子女的生父母同意,可以收养继子女,并可以不受本法第一千零九十三条第三项、第一千零九十四条第三项、第一千零九十八条和第一千一百条第一款规定的限制。


继父母收养继子女的条件是所有收养中最宽泛的,可以说只要被收养人的生父母同意,可以说不受任何限制。


第一千一百零四条 【收养、送养自愿】收养人收养与送养人送养,应当双方自愿。收养八周岁以上未成年人的,应当征得被收养人的同意。


本条八周岁的规定,因为民法典将限制行为能力人的年龄调整到八周岁,所以相比收养法的十周岁,本条进行相应修改。


第一千一百零五条 【收养登记、收养公告、收养协议、收养公证、收养评估】收养应当向县级以上人民政府民政部门登记。收养关系自登记之日起成立。收养查找不到生父母的未成年人的,办理登记的民政部门应当在登记前予以公告。收养关系当事人愿意签订收养协议的,可以签订收养协议。收养关系当事人各方或者一方要求办理收养公证的,应当办理收养公证。县级以上人民政府民政部门应当依法进行收养评估。


相比收养法的规定,本条新增收养评估的内容,明确评估单位为县级以上人民政府的民政部门。由于收养评估系新增事务,评估的内容、标准、流程、责任等都需尽快落实,以便本条规定落地。本条第一款明确了收养登记制度,明确收养成立时间,明确了查找不到生父母的未成年人收养的公告制度及收养公证制度。收养子女登记办法对收养公告进行规定,公告人为登记机关,公告日期为60日,公告内容是查找被收养人父母,公告后果是超过60日没有人主张权利,视为查找不到生父母。但该办法没有规定公告的载体实在遗憾。


第一千一百零六条 【被收养人户口登记】收养关系成立后,公安机关应当按照国家有关规定为被收养人办理户口登记。


本条规定与收养法的规定一致。随着户口制度的放开,本条对超特大城市的户口办理可能还有意义,对除此之外的全国其他地区而言,户口办理将不再是困难。办理户口离不开姓名问题,民法典第1112条规定,养子女可以选择养父或养母的姓氏,也可以在协商一致的情况下,保留原姓氏。由于年龄关系,被收养人自己无权决定自己的姓氏。依照民法典人格篇的规定,被收养人在成年后才有权自主决定其姓名。


第一千一百零七条 【抚养】孤儿或者生父母无力抚养的子女,可以由生父母的亲属、朋友抚养;抚养人与被抚养人的关系不适用本章规定。


本条规定将亲属、朋友的抚养和收养进行了区分,只有经过登记的收养,才是合法收养。


第一千一百零八条 【抚养优先权】配偶一方死亡,另一方送养未成年子女的,死亡一方的父母有优先抚养的权利。


本条规定与收养法规定一致,祖父母、外祖父母的优先权是抚养的优先权,不能是收养。


第一千一百零九条 【涉外收养】外国人依法可以在中华人民共和国收养子女。外国人在中华人民共和国收养子女,应当经其所在国主管机关依照该国法律审查同意。收养人应当提供由其所在国有权机构出具的有关其年龄、婚姻、职业、财产、健康、有无受过刑事处罚等状况的证明材料,并与送养人签订书面协议,亲自向省、自治区、直辖市人民政府民政部门登记。前款规定的证明材料应当经收养人所在国外交机关或者外交机关授权的机构认证,并经中华人民共和国驻该国使领馆认证,但是国家另有规定的除外。


外国人收养需符合本节规定的收养条件,并按本条规定提供经收养人所在国外交机关或外交机关授权的机构认证的材料,该材料同时需经我国驻该国使领馆认证。除此之外还需签订书面收养协议,并亲自到我国被收养所在省、自治区、直辖市人民政府民政部门办理收养登记。即只有省级以上民政部门有权办理涉外收养登记。


第一千一百一十条 【收养保密义务】收养人、送养人要求保守收养秘密的,其他人应当尊重其意愿,不得泄露。


本条规定与收养法规定一致,也是对未成人的保护措施,保密更有利于未成年人健康成长。

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